Rechtliche Implikationen Profiling-basierter Preispersonalisierung (Munich Studies on Innovation and Competition, 20) (German Edition)

Vorwort
Inhaltsverzeichnis
Über den Autor
Kapitel 1: Einleitung
	I. Untersuchungsgegenstand
	II. Gang der Untersuchung
	III. Methodik
Teil I: Profiling und automatisierte Entscheidungen
	Kapitel 2: Profiling
		I. Definition
			1. Profiling im Sinne der Datenschutz-Grundverordnung
				a. Datenschutzrechtliche Definition
				b. Mögliche Ergebnisse
				c. Einsatzgebiete
				d. Fallbeispiel: Google/CNIL 2019
			2. Scoring als Unterfall des Profilings
		II. Technische und methodische Hintergründe
			1. Knowledge Discovery in Databases
			2. Data Mining
				a. Clustering
				b. Association Rules
			3. Anwendung auf konkrete Personen
			4. Einfluss der Verwender und Entwickler
		III. Berechnung und Zuweisung von Wahrscheinlichkeitswerten
			1. Berechnung von Informationen und Zuweisung an den Einzelnen
			2. Strukturell bedingte Fehlerquote
			3. Kritische Bewertung
	Kapitel 3: Profiling und automatisierte Entscheidungen: Ein 3-stufiges Modell
		I. Vorüberlegungen
			1. Überblick
			2. Terminologie
		II. Erste Stufe: Datensammlung
			1. Abstrakte Vergleichsdaten
				a. Vorüberlegungen
				b. Anonyme, anonymisierte und personenbezogene Daten
				c. Technische und rechtliche Probleme der Anonymisierung
			2. Personenbezogene Daten des Betroffenen
		III. Zweite und dritte Stufe: Profiling und Entscheidungsfindung sowie -ausführung
		IV. Herleitung, Eigenschaften und Nutzen des Modells
			1. Dogmatische Herleitung
			2. Eigenschaften und Nutzen
	Kapitel 4: Regulierung von Profiling und automatisierten Einzelentscheidungen
		I. Überblick
		II. Regulierung von Profiling
			1. Rechtsgrundlagen
				a. Einwilligung
				b. Vertragliche oder vorvertragliche Notwendigkeit
				c. Allgemeine Interessenabwägungsklausel
			2. Erwägungsgründe und Datenschutzgrundsätze
		III. Verbot automatisierter Einzelentscheidungen
			1. Anwendungsbereich und Funktion
				a. Regelungsabsicht
				b. Schutz durch menschliche Entscheider
				c. Verhältnis von Profiling zu automatisierten Einzelentscheidungen
				d. Rechtliche Wirkung oder ähnliche erhebliche Beeinträchtigung
			2. Ausnahmen, Schutzmechanismen und norminterne Logik
				a. Interessenausgleich durch Verfahren
				b. Rolle der Transparenzpflichten
				c. Angemessene Maßnahmen als Schutzmechanismus
				d. Besonderer Schutz sensibler Daten
	Kapitel 5: Zusammenfassung
Teil II: Profiling, Preisdiskriminierung und Preispersonalisierung
	Kapitel 6: Preisdiskriminierung
		I. Überblick und Definition
			1. Annäherung an den Begriff
			2. Konkretisierung der Definition von Stigler
			3. Value-based Pricing und risk-based Pricing
		II. Voraussetzungen für Preisdiskriminierung
			1. Gewisser Grad an Marktmacht
			2. Verhinderung von Arbitrage
			3. Kenntnis des Reservationspreises
		III. Arten von Preisdiskriminierung
			1. Preisdiskriminierung 1. Grades
				a. Definition
				b. Datenschutzrechtliche Relevanz
			2. Preisdiskriminierung 2. Grades
				a. Definition
				b. Datenschutzrechtliche Relevanz
			3. Preisdiskriminierung 3. Grades
				a. Definition
				b. Datenschutzrechtliche Relevanz
			4. Gemeinsamkeiten, Unterschiede und datenschutzrechtliche Überlegungen
	Kapitel 7: Preispersonalisierung
		I. Vorüberlegungen
			1. Preispersonalisierung als Unterfall von Preisdiskriminierung
			2. Rahmenbedingungen im Online-Handel
			3. Weiteres Vorgehen
		II. Personalisierte Preise in der Theorie
			1. Preisdiskriminierung und Online-Preispersonalisierung
			2. Konzeptionelle Überschneidungen mit Profiling i. S. d. Art. 4 Nr. 4 DSGVO
			3. Anwendbarkeit des 3-stufigen Modells
		III. Ablauf der Preissetzung nach dem 3-stufigen Modell
			1. Datenbeschaffung (Stufe 1)
			2. Datenauswertung: Bestimmung des Reservationspreises (Stufe 2)
			3. Entscheidungsfindung und -ausführung: Tatsächliches Einfordern personalisierter Preise (Stufe 3)
				a. Art und Grenzen der Preiskommunikation
					aa. Problem der zuverlässigen Kunden-Identifizierung
					bb. Verschleierung oder Rechtfertigung der Diskriminierung
				b. Preishöhe
					aa. Monopolsituation
					bb. Koordinierungssituation
					cc. Tacit Collusion als Folge algorithmenbasierter Preissetzungsmethoden?
			4. Fallbeispiel: Netflix
			5. Wertende Zusammenfassung
		IV. Personalisierte Preise in der Praxis
			1. Abgrenzung mittelbarer von unmittelbarer Preispersonalisierung
			2. Ausgewählte Einzelfälle
				a. Amazon.com
				b. Staples
			3. Behördlich durchgeführte bzw. veranlasste Studien
				a. Competition and Markets Authority (2017)
				b. Studie im Auftrag der Europäischen Kommission (2018)
				c. Studie im Auftrag des Sachverständigenrats für Verbraucherfragen (2016)
					aa. Untersuchte Variablen und Methode
					bb. Ergebnisse
					cc. Wertende Zusammenfassung
				d. Studie im Auftrag des Bundesministeriums der Justiz und für Verbraucherschutz (2021)
					aa. Forschungsfragen und Methode
					bb. Ergebnisse
			4. Wissenschaftliche Studien
				a. Hannak et al. (2014)
					aa. Abstraktes Ausmaß der Preispersonalisierung
					bb. Gründe für Preispersonalisierung
					cc. Wertende Zusammenfassung
				b. Mikians et al. (2012)
					aa. Überblick über die Versuchsanordnung
					bb. Ergebnisse
					cc. Wertende Zusammenfassung
				c. Mikians et al. (Fortsetzung 2013)
					aa. Forschungsfragen und Methode
					bb. Ergebnisse
					cc. Wertende Zusammenfassung
			5. Zusammenfassung
				a. Allgemeine Überlegungen
				b. Technische und methodische Herausforderungen
				c. Unmittelbare Preispersonalisierung methodisch greifbar
				d. Mittelbare Preispersonalisierung methodisch kaum greifbar
				e. Nur grobe Formen nachweisbar
				f. Erklärung anhand des 3-stufigen Modells
				g. Wertende Zusammenfassung
	Kapitel 8: Weiterführende Überlegungen
		I. Preispersonalisierung heute und in Zukunft
		II. Ungleichbehandlung durch Gruppenbildung
Teil III: Diskriminierung geschützter Gruppen durch Preispersonalisierung
	Kapitel 9: Einleitung
		I. Normative Implikationen
			1. Unmittelbare Diskriminierung
			2. Mittelbare Diskriminierung
			3. Praktische Probleme
		II. Rechtliche Implikationen
	Kapitel 10: Relevante Rechtsregime
		I. Datenschutzrecht
			1. Datenschutz-Grundverordnung
			2. ePrivacy-Richtlinie und Telekommunikation-Telemedien-Datenschutz-Gesetz
				a. Regelungsgehalt der ePrivacy-Richtlinie
				b. Umsetzung von Art. 5 III ePrivacy-Richtlinie
				c. § 15 III TMG a. F.
				d. § 25 TTDSG
				e. Zwischenergebnis
			3. ePrivacy-Verordnung (Entwurf)
		II. Verbraucherschutzrecht
			1. AGB-Richtlinie
			2. Gesetz gegen den unlauteren Wettbewerb
			3. Preisangabenverordnung
		III. Antidiskriminierungsrecht
		IV. Zwischenergebnis
	Kapitel 11: Rechtliche Analyse anhand des 3-stufigen Modells
		I. Erste Stufe: Datenbeschaffung
			1. Datenschutzrecht
				a. Personenbezug
					aa. Vorüberlegungen
					bb. Rechtliche Qualifikation technischer kundenbezogener Daten
					cc. Breyer-Urteil: Identifizierbarkeit durch Dritte
					dd. Weiterführende Überlegungen
					ee. Abgrenzung von der rechtlichen Bewertung personalisierter Werbung
					ff. Zwischenergebnis
				b. Rechtsgrundlage für die Datenverarbeitung
					aa. Einwilligung
						aaa. Überblick
						bbb. Erteilung
						ccc. Ausgestaltung
						ddd. Keine Einwilligung in Diskriminierung
						eee. Zwischenergebnis
					bb. Vertragliche oder vorvertragliche Notwendigkeit
					cc. Allgemeine Interessenabwägungsklausel
						aaa. Berechtigtes Interesse des Anbieters
						bbb. Erforderlichkeit
						ccc. Interessen, Grundrechte und Grundfreiheiten des Kunden
						ddd. Rolle von Dritten
						eee. Zwischenergebnis
				c. Transparenzpflichten
			2. Zwischenergebnis
		II. Zweite Stufe: Datenauswertung
			1. Datenschutzrecht
				a. Allgemeine Vorgaben (ErwG. 71 DSGVO)
				b. Diskriminierungsverbot (ErwG. 71 DSGVO)
					aa. Dogmatische Einordnung
					bb. Konkretisierung der Datenschutzgrundsätze
			2. Zwischenergebnis
		III. Dritte Stufe: Entscheidungsfindung und -ausführung
			1. Datenschutzrecht
				a. Anwendbarkeit (Art. 22 I DSGVO)
					aa. Automatisierte Einzelentscheidung
					bb. Erhebliche Beeinträchtigung
					cc. Diskriminierungsschutz
				b. Ausnahmen (Art. 22 II DSGVO)
					aa. Erforderlichkeit
					bb. Öffnungsklausel
					cc. Ausdrückliche Einwilligung
					dd. Art. 22 IV DSGVO
				c. Rechtsfolgen und praktische Überlegungen
				d. Zwischenergebnis
			2. Lauterkeitsrecht
				a. Per se-Verbot (§ 3 III UWG i. V. m. Anhang Nr. 18)
				b. Preisbezogene Irreführung (§ 5 I UWG)
					aa. Täuschung über den Preis oder Art und Weise der Preisberechnung
					bb. Irreführung über das Vorhandensein eines besonderen Preisvorteils
				c. Transparenzpflichten
					aa. Irreführung durch Unterlassen (§ 5a I UWG)
					bb. Informationspflicht („New Deal for Consumers“ 2019)
				d. Verbrauchergeneralklausel (§ 3 II UWG)
				e. Zwischenergebnis
			3. Antidiskriminierungsrecht
				a. Zivilrechtliches Gleichbehandlungsgebot
				b. Anwendung auf Preispersonalisierung
				c. Rechtfertigung oder Tatbestandsausschluss
					aa. Unmittelbare Benachteiligung (§ 3 I S. 1 AGG)
					bb. Mittelbare Benachteiligung (§ 3 II AGG)
				d. Zwischenergebnis
		IV. Zusammenfassende Überlegungen
	Kapitel 12: Abschließende Bemerkungen
		I. Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse
		II. Ausblick
		III. Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse mithilfe von Thesen
Literatur