Kryptotoken und Geldwäsche : Die geldwäscherechtliche Verpflichtetenstellung von Kryptointermediären im europäischen sowie deutschen Recht

Cover
Kapitel 1: Einleitung
	A. Problembeschreibung
	B. Ziel der Arbeit
	C. Gang der Untersuchung
Kapitel 2: Das Phänomen Kryptotoken
	A. Terminologische Analyse des Phänomens Kryptotoken
		I. Financial Action Task Force (on Money Laundering)
		II. European Banking Authority
		III. Europäische Union
			1. 5. EU-Geldwäscherichtlinie
			2. Vorschlag für eine Verordnung über Märkte für Kryptowerte
		IV. Deutschland
		V. Fazit
	B. Taxonomie von Kryptotoken
		I. Currency Token
		II. Investment Token
		III. Utility Token
		IV. Non-Fungible Token
		V. Besondere Ausgestaltungsformen innerhalb der einzelnen Kategorien von Kryptotoken
			1. Hybride Token
			2. Stablecoins
		VI. Fazit
	C. Taxonomie von Blockchains
		I. Art der Einsehbarkeit der Blockchain
			1. Private Blockchain
			2. Öffentliche Blockchain
		II. Art der Teilhaberechte auf der Blockchain
			1. Permissioned Blockchain
			2. Permissionless Blockchain
		III. Art der Verwaltung der Blockchain
			1. Zentral verwaltete Blockchain
			2. Dezentral verwaltete Blockchain
		IV. Fazit
	D. Taxonomie von Wallets
		I. Hardware-Wallets
		II. Software-Wallets
		III. Fazit
	E. Taxonomie von Kryptotokentransaktionen
		I. Zeitpunkt des Erwerbs
			1. Originärer Erwerb
				a) Initial Coin Offering
				b) Block-Reward
			2. Derivativer Erwerb
		II. Veränderung der Blockchain
			1. On-Blockchain-Transaktionen
			2. Off-Blockchain-Transaktionen
		III. Fazit
	F. Taxonomie von Kryptointermediären
		I. Wallet-Anbieter
			1. Verwahrende Wallet-Anbieter
			2. Nicht-verwahrende Wallet-Anbieter
			3. Sonderform: Interface-Anbieter
		II. Trading-Plattformen
			1. Art des Tauschgegenstands
			2. Einbeziehung der Blockchain
			3. Einbeziehung in die Transaktion
			4. Sonderform: Betreiber von Krypto-ATMs
		III. Tumbler
		IV. Miner
			1. Mining
			2. Arten von Miner
		V. Emittenten
		VI. Emissionäre
		VII. Güterhändler
		VIII. Fazit
	G. Terminologische Abgrenzung von Kryptotoken zu Geld im Rechtssinne
		I. Abgrenzung zu Bargeld
			1. Gesetzlich anerkanntes Zahlungsmittel
			2. Körperlichkeit
		II. Abgrenzung zu Buchgeld
		III. Abgrenzung zu E-Geld
			1. Elektronisch gespeicherter monetärer Wert
			2. Ausstellung gegen Zahlung eines Geldbetrags
			3. Forderung gegenüber einem Emittenten
			4. Drittakzeptanz
			5. Durchführung von Zahlungsvorgängen i.S.d. § 675f Abs. 4 S. 1 BGB
		IV. Fazit
	H. Kryptotoken im Fokus
		I. Bitcoin
			1. Schlüssel im Bitcoin-System
				a) Öffentlicher Schlüssel
				b) Privater Schlüssel
			2. Bitcoin-Blockchain
			3. Aufbau und Ablauf einer Bitcoin-Transaktion
			4. Upgrade: Taproot
		II. Monero
			1. Schlüssel im Monero-System
				a) Öffentlicher Schlüssel
				b) Stealth-Adresse
				c) Private Spend Key
				d) Private View Key
			2. Monero-Blockchain
			3. Aufbau und Ablauf einer Monero-Transaktion
		III. Fazit
	I. Quantitative Analyse des Kryptotokensystems
Kapitel 3: Das Phänomen Geldwäsche
	A. Terminologische Analyse des Geldwäschebegriffs
		I. Begriff der Geldwäsche im allgemeinen Sprachgebrauch
		II. Begriff der Geldwäsche in der Historie
		III. Begriff der Geldwäsche in der Kriminologie
		IV. Begriff der Geldwäsche in der Rechtswissenschaft
			1. Begriff der Geldwäsche im europäischen Recht
			2. Begriff der Geldwäsche im deutschen Recht
				a) Der Begriff der Geldwäsche im Geldwäschegesetz
				b) Der Begriff der Geldwäsche im Strafgesetzbuch
		V. Fazit
	B. Quantitative Analyse des Geldwäschevolumens
	C. Verdachtsmeldungen als Institut der effektiven Geldwäschebekämpfung
		I. Pflicht zur Abgabe von Verdachtsmeldungen nach § 43 GwG
		II. Synallagma zwischen Verdachtsmeldepflicht und Geldwäschestraftatbestand
		III. Quantitative Analyse der Verdachtsmeldungen
		IV. Kritik am Institut der Verdachtsmeldung
		V. Kritik an der Financial Intelligence Unit
		VI. Fazit
Kapitel 4: Koinzidenz von Kryptotoken und Geldwäsche
	A. Begünstigungsfaktoren von Kryptotoken zur Geldwäsche
		I. Dezentralität
		II. Anonymität bzw. Pseudonymität
		III. Globalität sowie Immaterialität
		IV. Wertaufbewahrungsfunktion
		V. Einsatz von Kryptotoken als Tauschmittel
			1. Einsatz von Kryptotoken als Tauschmittel auf legalen Märkten
			2. Einsatz von Kryptotoken als Tauschmittel auf illegalen Märkten bzw. für illegale Aktivitäten
				a) Einsatz von Kryptotoken als Tauschmittel auf illegalen Märkten
				b) Einsatz von Kryptotoken als Tauschmittel für illegale Aktivitäten
		VI. Vergleichbarkeit mit Bar- und Buchgeldtransaktionen
		VII. Fazit
	B. Modus Operandi der Geldwäsche mit Kryptotoken anhand des Drei-Phasen-Modells
		I. Placement-Phase
			1. Platzierung von inkriminierten Vermögensgegenständen durch Umtausch in Kryptotoken
			2. Platzierung von inkriminierten Kryptotoken durch Tausch von Kryptotoken in andere Kryptotoken oder in Kryptotoken der gleichen Sorte
		II. Layering-Phase
			1. Layering von Kryptotoken durch Transfer von einem auf andere öffentliche Schlüssel
			2. Layering von Kryptotoken durch Tausch von Kryptotoken in andere Kryptotoken oder in Kryptotoken der gleichen Sorte
		III. Integration-Phase
		IV. Fazit
	C. Geldwäscherechtliche Pflichten von Kryptointermediären bei Vorliegen einer Verpflichtetenstellung
		I. Risikomanagementpflichten
		II. Kundensorgfaltspflichten
			1. Allgemeine Sorgfaltspflichten
				a) Auslösung durch Begründung einer Geschäftsbeziehung
				b) Auslösung durch Transaktionen außerhalb einer Geschäftsbeziehung
				c) Auslösung durch einen Verdachtsfall
			2. Vereinfachte und verstärkte Sorgfaltspflichten
		III. Verdachtsmeldepflichten und Verdachtsmeldungen
			1. Verdachtsmeldepflichten
			2. Quantitative Analyse der Verdachtsmeldungen mit Bezug zu Kryptotoken
		IV. Fazit
Kapitel 5: Analyse und Evaluierung der Verpflichtetenstellung von Kryptointermediären i.S.d. 5. EU-Geldwäscherichtlinie sowie nationalen Geldwäscheregulierung
	A. Analyse und Evaluierung der 5. EU-Geldwäscherichtlinie in Bezug auf Kryptotoken und Kryptointermediäre
		I. Vom Begriff der virtuellen Währung i.S.d. Art. 1 Nr. 2 lit. d 5. AMLD erfasste Arten von Kryptotoken
			1. Bereichsausnahmen von virtuellen Währungen gemäß der Erwägungsgründe der 5. AMLD
				a) E‑Geld
				b) Geldbetrag
				c) Verbundzahlsysteme
				d) Zahlungsvorgänge von Anbietern elektronischer Kommunikationsnetze oder ‑dienste
			2. Tatbestandsmerkmale gemäß Art. 1 Nr. 2 lit. d 5. AMLD
				a) Digitale Darstellung eines Werts
				b) Fehlender Geld- und Währungsstatus
				c) Auf elektronischem Wege übertragen, gespeichert und gehandelt werden kann
				d) Akzeptanz als Tauschmittel
					aa) Currency Token
					bb) Investment Token
					cc) Utility Token
					dd) Non-Fungible Token
					ee) Hybride Token
					ff) Stablecoins
			3. Fazit
		II. Kryptointermediäre als Verpflichtete der 5. AMLD
			1. Wallet-Anbieter
			2. Trading-Plattformen
				a) Art des Tauschgegenstands
				b) Einbeziehung der Blockchain
				c) Einbeziehung in die Transaktion
				d) Fazit
			3. Tumbler
			4. Miner
			5. Emittenten
			6. Emissionäre
			7. Güterhändler
			8. Fazit
	B. Analyse und Evaluierung des Rechtsrahmens in Deutschland in Bezug auf Kryptotoken und Kryptointermediäre
		I. Vom Begriff des Kryptowerts i.S.d. § 1 Abs. 11 S. 4, 5 KWG erfasste Arten von Kryptotoken
			1. Kryptowerte als Auffangtatbestand eines Finanzinstruments
			2. Tatbestandsmerkmale gemäß § 1 Abs. 11 S. 4, 5 KWG
				a) Akzeptanz als Zahlungsmittel
				b) Anlagezwecken dienend
				c) Vereinbarung
				d) Tatsächliche Übung
				e) Hauptfunktion
			3. Fazit
			4. Einordnung der Arten von Kryptotoken unter den Rechtsbegriff des Kryptowerts
				a) Currency Token
				b) Investment Token
				c) Utility Token
					aa) Akzeptanz als Tauschmittel
					bb) Anlagezwecke dienend
				d) Non-Fungible Token
				e) Hybride Token
				f) Stablecoins
				g) Fazit
		II. Vom Begriff des Wertpapiers i.S.d. Depotgesetz erfasste Arten von Kryptotoken
			1. Wertpapier i.S.d. § 1 Abs. 1 S. 1 DepotG
			2. Elektronisches Wertpapier i.S.d. § 4 Abs. 2, 3 eWpG
				a) Anwendungsbereich
				b) Elektronisches Wertpapierregister
					aa) Inhalt des elektronischen Wertpapierregisters
					bb) Einsicht in das elektronische Wertpapierregister
					cc) Ein- sowie Umtragung im elektronischen Wertpapierregister
				c) Arten von elektronischen Wertpapieren und Wertpapierregistern
					aa) Zentralregisterwertpapiere und zentrales Register
					bb) Kryptowertpapiere und Kryptowertpapierregister
				d) Einordnung der Arten von Kryptotoken unter den Rechtsbegriff des elektronischen Wertpapiers
					aa) Currency Token
					bb) Investment Token
					cc) Utility Token
					dd) Non-Fungible Token
					ee) Hybride Token
					ff) Stablecoins
					gg) Fazit
		III. Kryptointermediäre als Verpflichtete des Geldwäschegesetzes
			1. Kredit- und Finanzdienstleistungsinstitute
				a) Territorialer Anwendungsbereich
					aa) Institutsbezogene Auslegung
					bb) Vertriebsbezogene Auslegung
					cc) Einschränkung der Erlaubnispflicht durch die passive Dienstleistungsfreiheit
					dd) Fazit
				b) Betrieb von Bankgeschäften bzw. Erbringung von Finanzdienstleistungen
					aa) Wallet-Anbieter
						(1) Depotgeschäft
							(a) Wertpapiere
							(b) Verwahrung oder Verwaltung
								(aa) Verwahrung
								(bb) Verwaltung
							(c) Für andere
							(d) Fazit
						(2) Kryptoverwahrgeschäft
							(a) Kryptowerte oder private Schlüssel
							(b) Verwahrung, Verwaltung oder Sicherung
								(aa) Verwahrung
								(bb) Verwaltung
								(cc) Sicherung
							(c) Fazit
						(3) Kryptowertpapierregisterführung
					bb) Trading-Plattformen
						(1) Eigenhandel
							(a) Anschaffung oder Veräußerung von Kryptowerten
							(b) Für eigene Rechnung
							(c) Dienstleistung für andere
							(d) Fazit
						(2) Eigengeschäft
						(3) Finanzkommissionsgeschäft
							(a) Im eigenen Namen
							(b) Für fremde Rechnung
							(c) Fazit
						(4) Einlagengeschäft
							(a) Annahme von Geldern
							(b) Unbedingter Rückzahlungsanspruch
							(c) Fazit
						(5) Betrieb eines multilateralen Handelssystems
							(a) Multilaterales System
							(b) Zusammenführung der Interessen innerhalb des Systems und nach festgelegten Bestimmungen
							(c) Interessen am Kauf und Verkauf von Kryptowerten
							(d) Vielzahl von Personen
							(e) Ausschluss von Privatpersonen bei Handel insbesondere mit Wertpapieren i.S.d. § 2 Abs. 1 WpHG über ein MTF
							(f) Fazit
						(6) Anlagevermittlung
						(7) Depotgeschäft
							(a) Wertpapiere
							(b) Verwahrung oder Verwaltung
							(c) Für andere
							(d) Fazit
						(8) Kryptoverwahrgeschäft
						(9) Sortengeschäft
						(10) Kryptowertpapierregisterführung
					cc) Tumbler
						(1) Eigenhandel
							(a) Anschaffung oder Veräußerung von Kryptowerten
							(b) Für eigene Rechnung
							(c) Fazit
						(2) Finanzkommissionsgeschäft
							(a) Im eigenen Namen
							(b) Für fremde Rechnung
							(c) Fazit
						(3) Einlagengeschäft
						(4) Betrieb eines multilateralen Handelssystems
						(5) Anlagevermittlung
						(6) Kryptoverwahrgeschäft
							(a) Verwahrung, Verwaltung oder Sicherung
								(aa) Verwahrung
								(bb) Verwaltung
								(cc) Sicherung
							(b) Für andere
							(c) Fazit
					dd) Miner
						(1) Eigenhandel
							(a) Anschaffung oder Veräußerung
								(aa) Anschaffung von Kryptowerten
								(bb) Veräußerung von Kryptowerten
								(cc) Zwischenfazit
							(b) Für eigene Rechnung
							(c) Dienstleistung für andere
							(d) Fazit
						(2) Finanzkommissionsgeschäft
							(a) Im eigenen Namen
							(b) Für fremde Rechnung
							(c) Fazit
						(3) Einlagengeschäft
							(a) Annahme von Geldern
							(b) Unbedingter Rückzahlungsanspruch
							(c) Publikum
							(d) Fazit
						(4) Emissionsgeschäft
							(a) Emission von Kryptowerten
							(b) Platzierung für eigenes Risiko
							(c) Übernahme gleichwertiger Garantien
							(d) Fazit
						(5) Anlagevermittlung
						(6) Depotgeschäft
							(a) Wertpapiere
							(b) Verwahrung oder Verwaltung
							(c) Für andere
							(d) Fazit
						(7) Kryptoverwahrgeschäft
						(8) Kryptowertpapierregisterführung
					ee) Emittenten
						(1) Eigenhandel
							(a) Anschaffung oder Veräußerung von Kryptowerten
							(b) Für eigene Rechnung
							(c) Dienstleistung für andere
							(d) Fazit
						(2) Einlagengeschäft
							(a) Annahme von Geldern
							(b) Unbedingter Rückzahlungsanspruch
							(c) Publikum
							(d) Bereichsausnahme: Inhaber- oder Orderschuldverschreibungen
							(e) Fazit
						(3) Emissionsgeschäft
							(a) Emission von Kryptowerten
							(b) Platzierung für eigenes Risiko
							(c) Übernahme gleichwertiger Garantien
							(d) Fazit
						(4) Anlagevermittlung
						(5) Depotgeschäft
							(a) Wertpapiere
							(b) Verwahrung oder Verwaltung
							(c) Für andere
							(d) Fazit
						(6) Kryptoverwahrgeschäft
						(7) Kryptowertpapierregisterführung
					ff) Emissionäre
						(1) Eigenhandel
							(a) Anschaffung oder Veräußerung von Kryptowerten
							(b) Für eigene Rechnung
							(c) Dienstleistung für andere
							(d) Fazit
						(2) Finanzkommissionsgeschäft
							(a) Im eigenen Namen
							(b) Für fremde Rechnung
							(c) Fazit
						(3) Einlagengeschäft
							(a) Annahme von Geldern
							(b) Unbedingter Rückzahlungsanspruch
							(c) Publikum
							(d) Fazit
						(4) Emissionsgeschäft
							(a) Emission von Kryptowerten
							(b) Platzierung für eigenes Risiko
							(c) Übernahme gleichwertiger Garantien
							(d) Fazit
						(5) Platzierungsgeschäft
							(a) Im fremden Namen und für fremde Rechnung
							(b) Platzierungsabrede ohne feste Übernahmeverpflichtung
							(c) Fazit
						(6) Anlagevermittlung
						(7) Depotgeschäft
							(a) Wertpapiere
							(b) Verwahrung oder Verwaltung
							(c) Für andere
							(d) Fazit
						(8) Kryptoverwahrgeschäft
						(9) Kryptowertpapierregisterführung
				c) Handeln in Ausübung eines Gewerbes oder in einem Umfang, der einen in kaufmännischer Weise eingerichteten Geschäftsbetrieb erfordert
					aa) Gewerbe
						(1) Dauerhaftigkeit der Tätigkeit
						(2) Gewinnerzielungsabsicht bzw. Entgeltlichkeit
						(3) Selbstständigkeit
						(4) Rechtliche Zulässigkeit der Tätigkeit
					bb) Handeln in Ausübung
					cc) Fazit
				d) Fazit
				e) Exkurs: Verstärkte Sorgfaltspflichten für Kredit- und Finanzdienstleistungsinstitute i.S.d. § 2 Abs. 1 Nr. 1, 2 GwG durch die Kryptowertetransferverordnung
					aa) Vom Begriff des Kryptowerts erfasste Arten von Kryptotoken
					bb) Kryptointermediäre im Anwendungsbereich der Kryptowertetransferverordnung
						(1) Verpflichtete i.S.d. § 2 Abs. 1 Nr. 1, 2 GwG
						(2) Kryptowertedienstleister i.S.d. § 2 Nr. 5 KryptoWTransferV
					cc) Transfer von Kryptowerten
					dd) Verstärkte Sorgfaltspflichten von Verpflichteten beim Transfer
						(1) Verstärkte Sorgfaltspflichten bei Transfers zwischen Kryptowertedienstleistern
							(a) Verstärkte Sorgfaltspflichten für Verpflichtete, die einen Transfer für den Auftraggeber vornehmen
							(b) Verstärkte Sorgfaltspflichten für Verpflichtete, die einen Transfer für den Begünstigten entgegennehmen
						(2) Verstärkte Sorgfaltspflichten bei Transfers, an denen nicht ausschließlich Kryptowertedienstleister beteiligt sind
					ee) Fazit
			2. Güterhändler
				a) Territorialer Anwendungsbereich
				b) Veräußerung von Gütern
					aa) Güter
						(1) Kryptotoken als Güter
						(2) Exkurs: Dienstleistungen als Güter
						(3) Fazit
					bb) Veräußerung
						(1) Veräußerung von Gütern gegen Kryptotoken
						(2) Anschaffung von Gütern gegen Kryptotoken
						(3) Fazit
				c) Handeln in Ausübung eines Gewerbes
					aa) Gewerbe
						(1) Dauerhaftigkeit der Tätigkeit
						(2) Gewinnerzielungsabsicht bzw. Entgeltlichkeit
						(3) Selbstständigkeit
						(4) Rechtliche Zulässigkeit der Tätigkeit
					bb) Handeln in Ausübung
					cc) Fazit
				d) Fazit
				e) Exkurs: Die Auswirkung der Bargeldschwelle auf die geldwäscherechtlichen Pflichten von Güterhändlern
					aa) Bargeldschwelle
						(1) Ausschluss der Risikomanagement- sowie Kundensorgfaltspflichten durch die Bargeldschwelle
						(2) Ausnahmen von der Bargeldschwelle
						(3) Überschießende Umsetzung der 4. AMLD
						(4) Fazit
					bb) Wertungswiderspruch und Regelungslücke der Bargeldschwelle im Zusammenhang mit Kryptotoken
						(1) Vorliegen eines geschlossenen Systems bei Transaktionen mit Kryptotoken
						(2) Genereller Geldwäscheverdacht bei Transaktionen mit Kryptotoken
						(3) Analoge Anwendung der Bargeldschwelle auf Transaktionen mit Kryptotoken
						(4) Fazit
					cc) Fazit
Kapitel 6: Ausblick auf die jüngsten Bestrebungen des europäischen Gesetzgebers hinsichtlich der Geldwäscheregulierung von Kryptointermediären sowie Kryptotoken
	A. Vorschlag für eine Verordnung zur Verhinderung der Nutzung des Finanzsystems für Zwecke der Geldwäsche oder der Terrorismusfinanzierung
		I. Vom Begriff des Kryptowerts i.S.d. Art. 3 Abs. 1 Nr. 2 MiCAR-P erfasste Arten von Kryptotoken
			1. Currency Token
			2. Investment Token
			3. Utility Token
			4. Non-Fungible Token
			5. Hybride Token
			6. Stablecoins
			7. Fazit
		II. Kryptointermediäre im Anwendungsbereich des AMLR‑P
			1. Anbieter von Krypto-Dienstleistungen
				a) Territorialer Anwendungsbereich
				b) Anbieten von Krypto-Dienstleistungen
					aa) Wallet-Anbieter
					bb) Trading-Plattformen
						(1) Betrieb einer Handelsplattform für Kryptowerte
						(2) Tausch von Kryptowerten gegen Geld
						(3) Tausch von Kryptowerten gegen andere Kryptowerte
						(4) Ausführung von Aufträgen über Kryptowerte für Dritte
						(5) Annahme und Übermittlung von Aufträgen über Kryptowerte für Dritte
						(6) Verwahrung und Verwaltung von Kryptowerten für Dritte
					cc) Tumbler
						(1) Tausch von Kryptowerten gegen andere Kryptowerte
						(2) Verwahrung und Verwaltung von Kryptowerten für Dritte
					dd) Miner
						(1) Tausch von Kryptowerten gegen Geld oder andere Kryptowerte
						(2) Ausführung von Aufträgen über Kryptowerte für Dritte
						(3) Annahme und Übermittlung von Aufträgen über Kryptowerte für Dritte
						(4) Platzierung von Kryptowerten
						(5) Verwahrung und Verwaltung von Kryptowerten für Dritte
					ee) Emittenten
					ff) Emissionäre
						(1) Platzierung von Kryptowerten
						(2) Tausch von Kryptowerten gegen Geld oder andere Kryptowerte
						(3) Ausführung von Aufträgen über Kryptowerte für Dritte
						(4) Annahme und Übermittlung von Aufträgen über Kryptowerte für Dritte
						(5) Verwahrung und Verwaltung von Kryptowerten für Dritte
					gg) Güterhändler
				c) Gewerbliche Tätigkeit in Form eines Unternehmens
			2. Personen, die mit Gütern handeln oder Dienstleistungen erbringen
			3. Fazit
	B. Vorschlag für eine Verordnung des Europäischen Parlaments und des Rates über die Übermittlung von Angaben bei Geldtransfers und Transfers bestimmter Kryptowerte
		I. Kryptointermediäre im Anwendungsbereich des FCTR‑P
		II. Pflichten des FCTR‑P im Zusammenhang mit Kryptowertetransaktionen
			1. Pflichten des Anbieters von Krypto-Dienstleistungen des Originators
			2. Pflichten des Anbieters von Krypto-Dienstleistungen des Begünstigten
		III. Fazit
	C. Fazit
Kapitel 7: Zusammenfassung der Empfehlungen de lege ferenda sowie Gesamtfazit
	A. Zusammenfassung der Empfehlungen de lege ferenda
		I. Empfehlungen de lege ferenda für den deutschen Gesetzgeber
		II. Empfehlungen de lege ferenda für den europäischen Gesetzgeber
	B. Gesamtfazit
Literatur- und Quellenverzeichnis